非法经营，是指擅自进行国家限定或禁止的经营活动，严重破坏国家的市场经济秩序的行为。非法经营罪，被认为是维护市场秩序的“最后一道防线”，其规制的犯罪行为涉及经济生活的方方面面，目前至少已经有72种犯罪情形。这也使得市场参与者们在没有足够法律意识的情况下，很容易触犯非法经营罪的红线。

《刑法》第二百二十五条规定了，违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

(一) 未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的，例如未取得烟草销售许可证销售烟草制品;

(二) 买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;

(三) 未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;

(四) 其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

因为有了上述的兜底条款，非法经营罪也成为了我国现行刑法上最有影响力的口袋罪，那么如何认定是否构成审查非法经营罪，需要结合案件事实和证据，然后从下面两方面出发。

第一，行为是否属于其他扰乱市场秩序的非法经营行为，主要从行为是否属于经营行为、行为是否为法律法规所明确禁止两方面进行判断。

第二，非法经营罪与一般违法行为的界限，区分的关键在于情节是否达到严重程度。

刑事律师马政鹏

上海明伦（苏州）律师事务所执行主任，明伦律所马政鹏律师团队带头人，刑辩委员会主任，上海市浦东新区司法局法律讲师、上海市开放大学客座讲师、中共苏州市姑苏区律师协会第六联合支部书记。

多年来致力于各类法律疑难案件的理论研究和实践操作，代理过多起全国著名疑难案件，拥有丰富的执业经验。

马政鹏律师团队

是上海明伦（苏州）律师事务所骨干力量，以团队化的运营方式办理每一起案件，专业、精准和高效的原则贯彻于每个案件，在刑事辩护、合同纠纷、婚姻家事、劳动人事、企业法律顾问等领域有丰富的实践经验，获得了社会广泛好评。