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老板想让员工当法定代表人,当还是不当?

2022-01-04 11:52:09    
摘要:很多员工都遇到过老板让自己当公司法定代表人的情形。员工一方面觉得能当公司的代表,听上去好像比较风光,另一方面又担心其中会不会有诈。那么,老板让员工当公司法定代表人时,员工到底该怎么选择,其中会存在哪些风险?相信看完本文后,你心中就有答案了。...

很多员工都遇到过老板让自己当公司法定代表人的情形。员工一方面觉得能当公司的代表,听上去好像比较风光,另一方面又担心其中会不会有诈。

 

那么,老板让员工当公司法定代表人时,员工到底该怎么选择,其中会存在哪些风险?相信看完本文后,你心中就有答案了。

 

一、案例引入

 

张三是公司的员工,担任技术岗位,后公司董事长李四找到他,希望张三能帮李四在公司挂名法定代表人。张三考虑到与董事长相识多年,且碍于上下级情面,遂答应将公司的法定代表人由李四变更为自己,公司每月发放5000元作为报酬。之后公司出现经营不善,营业执照被吊销,并因欠款被诉至法院。案件判决生效后进入执行程序,公司因无力归还欠款,作为法定代表人的张三被限制高消费、购买飞机票、高铁票等均受到限制。

 

后张三起诉至法院,要求确认自己不是实际的法定代表人,请求法院对其法定代表人身份进行涤除。但因张三担任法定代表人系经过公司合法合规程序,且张三不能提供证据证明自己实际上是名义上的法定代表人,法院并未支持张三的诉讼请求。

 

二、什么是“法定代表人”?

 

读完案例后,大家对这个问题可能还是一头雾水,案例中张三成为被执行人是当挂名法定代表人必然会出现的后果吗?除此之外是否还有其他风险?

 

解答这些问题之前,首先需了解什么是法律上的法定代表人。法定代表人是指依照法律或法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是公司或者组织指定的唯一代表人,其对外的商业行为,代表公司的商业行为。常见的法定代表人如:董事长等,但并不是所有的董事长、厂长都是法定代表人,需以工商登记为准。《公司法》第十三条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。

 

很多人容易把“法定代表人”与“法人”“法人代表”相混淆。

 

第一、法人是组织,不是人!最常见的公司,就是一个“法人”,比如有限责任公司等。法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

 

第二、法人代表是代理人!是法人或法定代表人授权办理某个或某些事项的代理人。比如单位如果要办一件事,可以派单位里的任何人去办,这个人不是固定的,取决于法人的授权,并且授权需要出具书面证明文件。

 

三、挂名“法定代表人”有哪些风险?

 

了解了“法人”“法定代表人”“法定代理人”的法律概念和区别后,本文进一步探讨挂名法定代表人具体有哪风险?这个责任包括行政责任、民事责任甚至是刑事责任。

 

(一)行政责任

公司在经营过程中,可能存在隐瞒真实情况、弄虚作假等情况的,或有抽逃、转移资金、隐匿财产逃避债务的,公司会受到行政处罚。而在这些情形下,法定代表人会存在一些签字等形式上的行为,会被行政机关认定为明知,行政机关可一并要求法定代表人行政责任。

 

(二)民事责任

第一,若法定代表人在履行职务过程中因故意或者重大过失,给公司造成的损失,法定代表人可能需对该损失予以赔偿。

根据《民法典》第六十二条,一般法定代表人的职务行为造成他人损害的,由法人承担民事责任,但是法定代表人存在故意或者重大过失公司可以向有过错的法定代表人追究责任。

 

第二,若法定代表人明知股东抽资而协助,需承担连带赔偿责任。

公司变更登记等手续通常需要法定代表人配合签字,而股东变更亦属于登记项目,若“挂名法定代表人”在股东抽逃出资的单据、会议文件上签字,协助股东完成抽逃出资,应对公司承担连带赔偿责任。

 

第三,破产程序中,未履行法定义务时,法定代表人应当承担赔偿责任。

法定代表人在破产程序中有如通过财务账簿等协助破产程序正常进行的义务。同时,破产程序中,公司有转移财产等行为,给公司债权人造成损失的,公司法定代表人需承担赔偿责任。

 

简言之,若员工担任名义上的法定代表人,在签署文件或者其他职务行为没有尽到合理的审查义务、没有履行法定职责或者存在其他过错的情况,均需按照实际法定代表人应承担的责任进行赔偿。而在实践中,员工以为自己只是挂个名,往往忽视审查也往往不具备实体权利履行职责和义务,最后被迫承担民事赔偿责任。

 

(三)刑事责任

我国刑法第三十一条明确规定:“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。”例如偷税罪、非法经营罪等均可对法定代表人追究相关责任。

 

(四)被加入失信名单的风险

2015年颁布的《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》规定,法定代表人因法人未履行判决义务,轻则承担民事责任,重则进入失信黑名单、限制高消费或限制出境。

公司法定代表人可因公司未履行判决义务,被法院采取执行强制措施。当公司欠缴税款或涉及诉讼而公司未履行的,权利人可向法院申请强制执行,在此期间,公司法定代表人有被采取限制出境以及限制高消费等强制措施的风险;此外,进入破产程序后,法定代表人的人身自由会受到限制,不经法院许可,不得随意离开住所地。

 

四、律师建议

 

通过以上分析,相信大家更进一步明确了答案。律师也建议大家最好不要当挂名法定代表人:一方面并无实际权利,另一方面还要承担法定代表人在法律上需承担的所有法律风险,实际上得不偿失!

 

还需提醒大家,不管是挂名公司法定代表人还是监事、董事等职务,都一定要慎之又慎!

 

作者:王玲